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    法律學 范疇法學理論指導下衛生法的優化

    博今文化 / 2020-09-30

      摘    要: 全面推進依法治國的戰略部署為安康中國建立的法治化提出了請求,需求進一步完善衛生法。傳統部門法學理論無法很好的詮釋衛生法,不利于衛生法的開展與完善。因而,本文引入范疇法學理論,在范疇法學理論的適用下,將來衛生法在體系層次、立法周延性以及內容全面性等方面得到提升。

      關鍵詞: 范疇法學; 衛生法; 衛生范疇;

      衛生法作為一個重要的保證人民安康權益的法律理論范疇,為國度衛生安康管理法制化、保證公民安康權益發揮了嚴重作用。黨的十九大報告明白提出“施行安康中國戰略”,將人民安康作為民族興盛和國度富強的重要標志,表現了黨對人民安康重要價值和作用的認識到達新高度。施行安康中國戰略,促進人民安康福祉,事關人的全面開展、社會全面進步,事關“兩個一百年”斗爭目的的完成,必需從國度層面統籌謀劃,全面推進依法治國的戰略部署,也為安康中國建立的法治化提出了請求。因而,開展和完善衛生法是衛生范疇貫徹落實“全面依法治國”嚴重戰略規劃的重要標志,是促進我國醫療衛惹事業安康開展的必然選擇,同時也是建立“安康中國”的內在請求。我國的法學研討人員對衛生法投入了多視角的關注,隨著范疇法學研討范式在我國法學研討和法治理論中的應用,衛生法學的研討人員逐步認識到傳統部門法學理論并不適用于衛生法,在范疇法學理論的指導下衛生法或將得到更好的開展。

      一、傳統部門法學理論下衛生法的窘境

     ?。ㄒ唬┬l生法的概念較為含糊

      關于衛生安康范疇法律的概念學界不斷有爭議,有的稱之為“衛生法”,有的稱之為“醫事法”,有的稱之為“醫學法”,有的稱之為“生命法”。其中,爭議最大的是“醫事法”和“衛生法”。“醫事法”的概念源自日本和臺灣地域。在日本,與醫療相關的法律被概括地稱為“醫療事務法”,主要指調整由醫療行為所惹起的醫療糾葛法律關系,其內涵和外延就是調整醫療行為相關法律關系的醫療法(medical law)。臺灣學者黃丁全以為“醫事法學已包括衛生法學,衛生法學已成為醫事法學之一局部”,但是黃丁全先生所說的“衛生法”僅指公共衛生法,而非廣義的衛生法范疇。

      當前,“衛生法”的稱號曾經越來越取得我國大局部學者的認可,學者們以為“衛生”一詞,與我國行政體制相諧和,可將宏觀層面的國度義務包括進來,涵括了整個醫藥衛生范疇的法律范疇,從而能夠更全面、有效地保證公民安康權益。“衛生法”大致相當于國外所稱的“醫學法”,其外延要遠遠廣于“醫事法”。“衛生法”除了“醫事法”之外,還包括公共衛生法、醫療保證法、藥事法等內容。

      關于“衛生法”和“生命法”的關系,學界尚未達成分歧意見,有的學者以為“衛生法”涵蓋了“生命法”,有的學者以為“生命法”可以涵蓋“衛生法”。例如,倪正茂學者以為,“生命法”的概念及其定義,更具廣延性,不只能夠涵蓋“醫學法”“醫療法”“醫藥法”“衛生法”等概念,而且能夠涵蓋非傳統的生命社會關系的法律調理,如器官移植、安樂死、基因技術、人類輔助生殖技術等的法律調理。

     ?。ǘ┬l生法的法律屬性不明晰

      在傳統部門法學理論下,部門法的歸屬反映了對法律基本屬性的定位,只要定位明晰才干規劃好開展途徑。而關于衛生法法律屬性問題學界不斷眾口一詞,總體來說,主要存在四種觀念:其一,衛生法屬于行政法的范疇;其二,衛生法是民法、行政法及刑法分離的產物;其三,衛生法是一個獨立的法律部門;其四,衛生法屬于社會法的范疇。

      衛生法開展的早期,愈加注重醫療衛生中的行政關系,因而我國不少學者指出衛生法應該屬于行政法的范疇。這種觀念的主要根據是:1.衛生法的調整對象是國度衛生行政機關和衛活力構在管理過程中發作的各種社會關系;2.衛生法制定的目的是國度為了增強對社會衛惹事業的管理,屬于國度行政管理的范疇;3.從調整辦法上看,衛生法主要采用行政處分方式。但是這一觀念與醫患法律關系屬于民事法律關系的主流觀念相悖。

      隨著市場經濟的開展,學者們逐步認識到行政法曾經無法涵蓋衛生法的全部內容。衛生法調整的主要內容是衛生社會關系,這些社會關系不只存在于衛生行政部門與醫療衛生效勞機構及其醫務人員之間的管理與被管理者關系,也存在于醫療衛活力構及醫務人員與患者及其家眷之間的效勞與被效勞者關系。因而,有一些學者采取折中的觀念,以為衛生法具有多元性,是民法、行政法與刑法分離的產物。但是一個衛生法律問題能否需求被拆分為幾個部門法的問題才能夠得到法律適用?這將難以保證衛生法的整體性,不利于衛生法的開展。

      自從1988年吳崇其提出衛生法應該成為部門法以來,越來越多的學者認同衛生法與傳統民法、行政法的差別。其主要根據是:1.衛生法具有共同的調整對象,即安康權。2.衛生法調整內容普遍而復雜,無法用單一的法律調整辦法來處置,而是必需根據其詳細的法律關系類型選擇恰當的調整辦法。3.衛生法律標準曾經初具范圍。從縱向上看,涵蓋了法律、行政法規、部門規章、中央衛生法規及規章;從橫向上看,包括了公共衛生、疾病防治、醫政與藥政管理、醫學教育與科研等各個范疇。4.衛生法范疇的社會重要性日益突顯。隨著安康中國戰略的不時推進,衛生法作為維護和保證人體安康、推進全民安康的過程中構成的法律標準,其社會重要性曾經并被政府、社會和民眾普遍承受??墒?,在當前七大法律部門中又無衛生法的一席之地,這使得衛生法屬于部門法一說難以站穩腳跟。

      隨著社會法的興起,筆者曾于2003年提出衛生法應屬于社會法。其主要根據是:1.衛生法兼具公、私法性質。在調整醫患關系時,衛生法律既有許多公法性質的規則,如醫療糾葛的行政處置等;又有許多私法自治顏色的規則,如患者的知情同意權和自主決議權,這就使得衛生法律標準兼具公、私法性質。2.衛生法律的社會性日益突顯。隨著醫療衛生的開展,衛生問題在各類社會問題中所占位置也日益突出,而現代醫學技術的開展與應用,產生許多史無前例的社會關系,也對許多以人類自然繁衍為根底的法律準繩提出嚴峻應戰。3.衛生法作為維護和促進人體安康的法律標準的總和,不只觸及了公民的安康權益和其他權益的關系,還觸及了生命倫理、公共衛生管理、醫療效勞及安康相關產品提供的管理。但是,隨著安康中國戰略的不時推進,衛生法有了更廣更深的開展,筆者也逐步認識到衛生法屬于社會法范疇的觀念仍難以涵蓋衛生法律關系的普遍性與多樣性。

      固然傳統部門法理論關于剖析衛生范疇法律關系有一定作用,但目前傳統的四種觀念均無法涵蓋衛生法的全部,也對衛生法的開展形成了一定的羈絆。在傳統部門法理論下,衛生法的屬性和特征無法被很好的詮釋,研討似乎也走向了“死胡同”。

     ?。ㄈ┬l生法法律體系尚不完善

      我國衛生法范疇曾經制定了14部法律、41部行政法規、數百部部門規章以及大量的配套的標準性文件,衛生法律體系已初步構成。橫向來看,衛生法大致包括醫事法、藥事法、公共衛生法、醫療保證法和倫理法等數個相對獨立又親密關聯的板塊。長期以來,我國衛生法縱向體系構造并不完好,首要問題是衛生根本法空缺。過去,由于缺乏一部衛生根本法,我國衛生范疇的法律法規在國度法律體系中的位置不肯定、監視的主體資歷不明白、執法力氣受限,衛生法律法規之間、衛生法律法規與其他部門的法律法規短少統一規劃和諧和,致使衛生行政部門的權威度不高,部門間職能穿插難以諧和等現象,這在很大水平上招致了醫療衛生政策目的難以得到有效落實,阻滯了衛惹事業的進一步開展。從橫向上看,各個板塊開展不平衡,醫事法學作為衛生法學中一大根底、重點板塊,起步早開展快;藥事法學隨著醫事法學的開展日益穩定;隨著全球化的興起,公共衛生法學開展疾速。但是,醫療保證法學、醫藥倫理法學等板塊的開展明顯滯后,并且在促進安康中國和醫藥衛惹事業的開展沒有發揮恰當的作用。

      衛生法的稱號、屬性定位以及體系問題,無論是在理論層面還是理論中,都對衛生法的開展和衛生法律問題的處理產生了較大的障礙。因而,我們需求尋覓新的理論體系,廢除衛生法開展面臨的諸多窘境。往常,中國法學界涌現出來的新理論熱點———“范疇法學”,引發了我們的新考慮,關于衛生法的研討可否跳出法律部門的思想框架,尋覓一個新的視角與思緒?

      二、新時期背景下范疇法學理論的提出

      近20年,隨著經濟社會和科技的開展,環境、衛生、財稅、金融、科技、互聯網等范疇發作了宏大的變化,這些范疇的專業性較強,觸及的要素較為復雜,抵觸與爭訴也不時發作。但是目前我國的法律制度設計和規制手腕卻跟不上需求,因而形成了不少嚴重事情和社會問題。這些新興范疇的法律現象具有復雜性、穿插性的特性,需求綜合幾個法律部門才干處理這些范疇中的嚴重社會問題,或者難以按當前傳統部門法學的規范劃歸到任何一個現有法律部門,因而范疇法學理論應運而生。

     ?。ㄒ唬┓懂牱▽W的概念

      范疇法是指特定范疇的法律范疇,是基于復雜法律現象,依據實證研討對法律關系停止籠統歸類。范疇法學(Field of Law),是指以問題為導向,以特定經濟社會范疇全部與法律有關的現象為研討對象,融經濟學、政治學和社會學等多種研討范式于一體的穿插性、應用性和整合性的新型法學體系。在我國,財稅法學界最早提出“范疇法學”的概念。2002年和2005年,劉劍文先后指出稅法既不是單獨的部門法,也不屬于現有的部門法,而是一個相對獨立的綜合法律范疇。2013年劉劍文提出財稅法學是“范疇法學”,并指出“范疇法學”理論應當適用于一切的穿插學科、新型學科。爾后,環境法、勞動法范疇的研討者也開端在各自學科內部停止了以范疇為單位的進一步探求,范疇法學的研討也開展了起來。

     ?。ǘ┓懂牱▽W的劃分規范

      新興穿插法律范疇常常還未構成一套適合的法律制度框架,但這些范疇又常常呈現傳統部門法無法處理的十分規性法律現象和問題。因而,范疇法學必然是對部門法體系的劃分有所打破,才干有效應對棘手的問題。經過以問題為中心,范疇法學橫向整合了傳統法律部門要素,消弭效能抵觸;在縱向消弭學科障礙,并用各種研討辦法來探究不同社會現象之間的互相關系,與部門法互補,構成一種諧和的研討網絡。經過縱橫兩方面的打破,構成新的研討思緒,全面運用各部門法的學問,有效應對社會中不時呈現的問題。因而,相較于劃分規范較為固定的部門法學,范疇法學的劃分是開放的、變化的、動態的。隨著社會經濟的開展,可能會呈現新的范疇法,而有的范疇法可能會消逝,還有可能會呈現多個不同的范疇法合為一個新的范疇法。

     ?。ㄈ┓懂牱▽W與部門法學的關系

      范疇法學的呈現并不是將部門法學淘汰,實踐上兩者能夠共存。傳統的經濟社會現象、法律關系依然有賴于部門法學理論去處理;范疇法學的研討對象是新興社會范疇內具有共性的法律現象。正如沈宗靈先生所言,劃分本國部門法,就像編訂法律匯編等工作一樣,其主要目的是有助于人們理解和控制本國全部現行法。部門法的劃分僅是辦法,而非目的。隨著我國的不時開展,諸如范疇法學這樣的新的劃分辦法和思緒會不時涌現。

      范疇法學和部門法學真正的區別在于:傳統部門法學需求透過現象看實質,提煉出籠統的“公因式”,從而一體適用于屬于該部門的法律問題。這種“提取公因式”的辦法,各個部門都有本人一套獨立的“公因式”,而且互相排擠,這也是以傳統部門法學適用衛生法時產生劇烈的民法部門與行政法部門之爭的主要緣由;而范疇法學則不再執著于尋覓各異現象的“公因式,而是以容納的態度承受事物的復雜性,保存了主體、行為、權益義務和義務制度的多元化。這就有利于從不同的角度去了解衛生、金融等新興穿插范疇的法律關系,以便更明晰地把握其整體概略,相應的法律規制也可以愈加科學合理。

      三、范疇法學理論在衛生法中適用的辨析

      隨著現代醫學的開展,人們維護和促進安康的方式、辦法、手腕、途徑是多種多樣的,衛生范疇中法律主體、法律關系撲朔迷離。很多普通性或其他法律關系,如經濟關系、勞動法律關系等,也會在衛生范疇表現。但并不是一切在衛生活動中會觸及到的法都會被列入衛生法的范疇。只要那些立法目標和立法目的是關于維護和促進人體安康的立法才干被稱為衛生法。我們以為,范疇法學理論適用于衛生法,主要基于以下三個緣由:

      第一,范疇法學理論的適用可以容納衛生法的復雜性

      衛生法是在維護和保證人體安康、推進全民安康的過程中構成的法律標準總和,貫串著生命的一直,范圍具有普遍性和綜合性。往常,在安康中國戰略的背景下,安康效勞向“全方位、全周期”晉級,衛生法觸及的范圍將更普遍、綜合。正如前文所述,范疇法學能夠容納事物的復雜性,因而適用范疇法學理論,衛生法的調整對象多、調整手腕多、法律關系多、主體復雜等特性也都被很好的承受和了解,不再是一個“異類”,我們也將更全面、客觀天文解并處理衛生范疇所呈現的法律現象和問題。

      第二,范疇法學理論的適用可以有效防止劃分招致的割裂問題

      傳統法律體系常將諸如《食品平安法》《傳染病防治法》等觸及公共衛生范疇的法律歸入行政法的范疇;把醫療效勞中的法律抵觸,如醫患矛盾、醫療糾葛等,依照成民事合同或侵權問題處置。這樣的劃分恰恰證明了衛生法跨部門存在的事實,也就是說在提取“公因式”時,衛生法具有兩個以至兩個以上的“公因式”,在理論中無法將其劃歸到某一個部門內。依照這種傳統部門法劃分的方式會招致衛生法的割裂,不利于衛生法整體、諧和的開展,而適用范疇法學理論則能夠有效防止諸如此類的問題。

      第三,范疇法學理論的適用可以促進衛生法整體諧和開展

      由于衛生法屬于穿插范疇,其立法具有較強的政策性、社會性、倫理性、經濟性和技術性,而關于法律的目的性、意義和價值則不能很好的表現。在傳統部門法視角下,衛生法就顯得不太正統;而且由于部門法是以整個部門法內部標準為中心的平面化的研討形式,其了解問題具有不周延性,這在一定水平上招致了衛生法立法角度的不穩定、立法碎片化、立法缺乏諧和性和系統性等問題。范疇法學則不然,其研討是“平面的”,研討邊境具有含糊性,能夠更好的解釋衛生范疇內法律現象之間的整體關聯,促進立法與各項變革更好地銜接。經過適用范疇法學理論,一來能夠說明衛生法具有較強政策性而一些法律性質相對缺乏的問題———衛生法有賴于醫學開展規律,假如過火強調法律特性,可能會與醫學規律相違犯,由此回應了衛生法“不太正統的問題”。當然,衛生法要一直以保證和促進國民安康為準繩和立法目的,并在范疇法學視角下也需求對衛生法的法律性質和非法律性質的特征停止恰當的調控;二來范疇法學視角下,可以統一衛生法立法的角度,有效防止不同法律部門支配下衛生法立法角度、內容紊亂以至矛盾的問題,促進衛生法整體諧和開展。

      四、范疇法學視角下衛生法開展與完善的考慮

     ?。ㄒ唬淞⒔∪l生法律體系層次

      我們等待在范疇法學理論的指導下,一部以衛生安康范疇問題為中心,脫離部門法學關于法律性質劃分的羈絆,不用再推敲部門屬性問題,立足于“安康融入一切政策”的視角,表現足夠高度和跨度的衛生與安康根本法的降生。2019年12月28日,十三屆全國人大常委會第十五次會議表決經過了《根本醫療衛生與安康促進法》,該法將自2020年6月1日起實施。在大安康大衛生理念下,我國降生了衛生與安康范疇第一部根底性、綜合性的法律。雖然從《根本醫療衛生與安康促進法》的內容和性質上看,其尚未跳出衛生管理現有的狹隘視角,但該法的正式出臺有利于破解我國衛生法律散亂場面,推進以治病為中心向以安康為中心轉變,保證人民大眾安康權益,促進全面依法治國與安康中國戰略向前邁進。

      另一方面,在原有行政管理體制下,作為保證與促進人體安康的大衛生工作被分割成幾個相關部門,其工作的范圍與重點必然局限在其行政管轄范圍內,全面、統一的思索與諧和必然遭到影響。長期以來我國醫療安康范疇觸及的政府部門十分多,部門之間諧和難,這一直是障礙衛生安康范疇的變革探究深化的一個重要要素。2018年3月,國務院機構變革組建了國度衛生安康委員會,樹立了大衛生、大安康理念,完成了“大部制”管理目的,表現了以人民安康為中心的指導思想。這種“大部制”管理與我們所呼吁的衛生范疇法學觀念不約而同,既能夠明白義務主體,減少醫改的內部摩擦和阻力,讓諧和更順暢,也有助于政府發揮強有力的指導的作用,愈加積極推進變革。

     ?。ǘU展衛生范疇立法的周延性

      “安康融入一切政策”的推行將使越來越多的事物都會與衛生安康關聯,衛生范疇的范圍將不時擴展。2016年8月,***在全國衛生與安康大會上強調要把人民安康放在優先開展的戰略位置,以提高安康生活、優化安康效勞、完善安康保證、建立安康環境、開展安康產業為重點。隨著經濟的快速開展和安康中國戰略的不時推進,人們對安康的認識不時深化,促進了安康需求的快速增長?!吨袊l生安康統計年鑒》顯現,2017年我國城鄉居民人均醫療保健支出分別是1 777元和1 059元,分別是2010年的2倍和3.2倍,安康市場的需求增長較快。與此同時,《中國居民營養與慢性病情況報告(2015年)》指出,慢性非傳染性疾病的患病率逐年上升,已成為要挾我國居民安康的“頭號公敵”,各類慢性病安康管理機構也不時涌現。此外,隨著我國人口老齡化水平的日益加深,養老效勞需求也在不時增大,將來安康養老產業將是我國安康產業開展的一個重要方向。

      但是,在衛生范疇不時擴展的同時,衛生立法周延性缺乏的問題也逐步暴顯露來。以安康產業為例,目前我國缺乏統一的市場準入規范和行業規章制度,各企業對安康產業的定位不精確,招致了安康產業良莠不齊。以保健產品為例,據國度市場監視局統計,各級市場監管部門2018年查處食品類虛假違法廣告案件3 858件,其中保健食品虛假違法廣告案件726件;自2017年7月國務院食品平安辦等9部門結合部署展開食品保健食品狡詐和虛假宣傳專項整治以來,各級市場監管部門共查處食品保健食品狡詐和虛假宣傳違法違規案件5.8萬余件。此外,目前對安康產品和效勞的定價也沒有統一的規范,這也形成了監管難的問題,障礙了這個產業的開展。因而,在衛生與安康范疇的范圍不時擴展同時,應該盲目從大安康、大衛生視角停止考慮,以衛生范疇問題為中心展開立法,拓展衛生范疇立法的周延。

     ?。ㄈ┨钛a衛生范疇的立法空缺和破綻

      衛生范疇常常是“事故推進立法”,例如近年來“問題疫苗”事情頻發才有效推進了《疫苗管理法》的出臺。而在范疇法學理論的應用與指導下,應該盲目對衛生范疇現行立法停止一個全面的、平面的審視,及時發現立法空缺和破綻,完善衛生范疇立法,改動“事故推進立法”的狀態。目前,在衛生范疇尚有諸多立法的空缺和破綻。以醫療糾葛相關立法為例,醫療糾葛是我國目前衛生范疇一個非常突出的問題,其緣由既有體制的缺乏,也存在立法的滯后,比方尚缺患者權益維護法、尸體解剖法等。目前,我國關于患者權益的規則零散散布在許多衛生法律中,并且很多關于患者權益的規則都是從規則醫生權益的角度停止的推演,缺乏專項立法,不利于明白醫患雙方權益與義務,無法有效促進患者安康權保證。觸及死亡的醫療糾葛案例的尸體解剖對調處和審訊具有重要的意義,但是我國目前還沒有制定特地的尸體解剖法,僅有一個原衛生部于1979年發布的《解剖尸體規則》的文件,該文件內容不全、條文滯后,無法滿足目前尸體解剖工作的需求。

      總之,衛生法作為一個新興穿插范疇,其調整對象和調整辦法尚處在不時開展中,經過適用范疇法學理論,以社會嚴重衛生問題為導向,以特定衛生范疇全部與法律有關的現象為研討對象,可以有效推進衛生法的開展與完善,為踐行安康中國戰略保駕護航,推進新時期全面依法治國戰略的施行。